Лучший анализ: зеленый свет в великом гэтсби - технологии

Особенности нотариального оформления опциона на продажу доли в ООО

Изначально приходилось сталкиваться с тем, что разные нотариусы оформляли опцион по-разному (разные требования к обязательным условиям, количеству оформляемых документов и т.д.). Это ставило под сомнение возможность прийти с таким опционом к другому нотариусу, у которого свой взгляд на оформление, что создавало риск получить отказ в реализации прав по опциону.

В связи с этим нотариальная палата города Москвы выпустила методические рекомендации по оформлению опционов, которые могут быть взяты на вооружение при оформлении опциона с любым нотариусом.

В рекомендациях нотариальная палата особо подчеркнула, что безотзывная оферта может либо включаться в соглашение об опционе, либо подписываться / удостоверяться отдельно от него. Таким образом, возможны разные варианты оформления опциона, что не должно влиять на его акцепт. Других документов по оформлению опциона не составляется, и в любом из этих двух случаев оформления владелец опциона сможет обратиться к любому нотариусу за его реализацией (так, например, в деле А70-3036/2017, описывается ситуация, когда владелец опциона смог осуществить оформление перехода к нему доли в ООО по условиям опциона, удостоверенного у другого нотариуса, в другом регионе).

Не наделяйте генерального директора неограниченной властью

Гендиректор действует от имени ООО без доверенности и осуществляет руководство его текущей деятельностью (п. 4 ст. 32 Закона об ООО). Он созывает общие собрания участников, подписывает договоры, принимает на работу сотрудников и назначает им зарплату, несет ответственность за уплату налогов и бухучет, отвечает за сохранность документов и т.д.

Участники общества могут наделить директора любыми полномочиями по своему усмотрению, кроме тех, что отнесены законом к их исключительной компетенции (например, нельзя передать директору решение вопросов о распределении прибыли общества). Но если полномочия гендиректора не ограничены, это может привести к злоупотреблениям с его стороны. Фактически он может причинить ущерб всем участникам.

Пример из судебной практики1

Общество обратилось в суд с иском о взыскании с бывшего генерального директора убытков, причиненных компании на сумму более 43 млн руб.

В суде было доказано, что действия директора противоречили интересам общества:

он без согласия участника общества одновременно работал генеральным директором в двух других организациях;
переманивал клиентов общества в пользу собственных компаний;
использовал работников общества в личных интересах;
заключал заведомо невыгодные для общества сделки.

Пример из личной практики

Крупная региональная IT-компания обратилась к нам за помощью по вопросу взыскания с бывшего генерального директора ущерба в размере более 8 млн руб. В ходе аудиторской проверки было обнаружено, что директор заключил несколько договоров и впоследствии подписал к ним закрывающие документы. Согласно этим договорам компании якобы были оказаны услуги по проведению корпоративов. Гендиректор не смог объяснить, почему деньги были перечислены за неоказанные услуги.

Такая ситуация оказалась возможной, поскольку устав компании не предусматривал ограничений для заключения договоров.

Спор удалось решить на стадии досудебного урегулирования спора. Гендиректор согласился погасить сумму причиненного ущерба, не доводя дело до суда.

(Как урегулировать конфликт с помощью примирительных процедур – читайте в статье «Медиация: разрешаем споры без суда».)

Как себя обезопасить?

Не назначайте гендиректором одного из участников общества. Это позволит уменьшить вероятность злоупотребления им своими полномочиями, например сговора с другими участниками.
Независимо от того, кто будет генеральным директором, разумно подумать об ограничении его полномочий. Гендиректор выполняет функции, которые законом или уставом общества не относятся к компетенции других органов управления. Поэтому ограничить можно любые из них, например полномочия при заключении сделок (п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО). Для этого достаточно прописать в уставе ООО необходимость согласовывать свои решения с общим собранием участников.

Запрет на заключение сделок свыше определенной суммы: «Генеральный директор вправе самостоятельно заключать сделки на сумму не более 200 тыс. руб. Сделки на сумму более 200 тыс. руб. должны заключаться только с согласия общего собрания участников ООО».

Запрет заключать определенные сделки: «Генеральный директор не вправе без согласия общего собрания участников ООО заключать договоры займа (кредита) и поручительства».

Не распределяйте прибыль непропорционально долям участников

Прибыль между участниками ООО распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества согласно п. 2 ст. 28 Закона об ООО. В этой же статье сказано, что общество может установить иной порядок распределения прибыли.

Вместе с тем далеко не все осознают возможные последствия непропорционального распределения прибыли. Нужно иметь в виду: дивиденды – это сумма, которая пропорциональна доле участника. Все остальное – не дивиденды, а доходы, которые облагаются налогом на прибыль по ставке 20% (п. 1 ст. 284 НК РФ) и НДФЛ по ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ)2.

Например, у стартапа два участника. Каждый имеет долю в уставном капитале в размере 50%. По итогам года прибыль компании составила 10 млн руб. Каждый должен получить по 5 млн руб., так как доли их равны. Однако участники подписали корпоративное соглашение о том, что один получает 70% прибыли, а другой – 30% (непропорциональное распределение). То есть первому участнику досталось 7 млн руб. И он будет обязан уплатить налоги по ставке 20% и 13% на сумму, которая превышает 5 млн руб. За дополнительные 2 млн руб. участник уплатит налогов на сумму 660 тыс. руб.

Пример из личной практики

К нам обратилось ООО с просьбой проверить законность доначисления налога на прибыль и пени. В обществе было четыре участника. Их доли в уставном капитале ООО составляли 45%, 30%, 15% и 10%.

Латаем рубаху на ходу: о применении опциона на продажу доли в бизнесе

п.

11 ст. 21 Закона «Об ООО» снова подвергся изменениям.

Теперь в данном пункте к общему правилу о нотариальному удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли Общества, заключенной путем составления единого документа, добавлены новые специальные положения касательно заключения сделки по продаже доли во исполнения опциона на заключение договора. Именно в такой редакции норма вступила в силу: Таким образом, для перехода права собственности на долю нет необходимости приводит к нотариусу участника общества, выдавшего опцион на продажу доли.

Нотариус, удостоверивший акцепт безотзывной оферты (опциона), в течение 2-х рабочих дней со дня данного удостоверения подает в налоговый орган заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (п. 14 ст. 21 ФЗ «Об ООО» в ред. Закона № 391-ФЗ от 29.12.2015 г.).

Как оформить

Конечно, английское право – крайне привлекательный инструмент для создания опционных программ. Но это уже уровень 2.0, и стартапу нет смысла тратить ресурсы на сложное, долгое и, главное, дорогое структурирование опционов в другой юрисдикции. К тому же недавно в Гражданский Кодекс РФ было введено понятие опционного договора.

Справедливости ради нужно сказать, что и до этого опционные программы реализовывались в России (но требовали большей изобретательности от юристов). Нам еще предстоит принять ряд законов, которые упорядочат применение опциона, а также наработать судебную практику.

Источник :

Облигации со структурным доходом

Правильные ответы на вопросы тестирования расположены ниже.

Можно ли в дату приобретения облигации, величина и (или) факт выплаты купонного дохода по которым зависит от изменения стоимости какого-либо актива (изменения значения какого-либо показателя) или наступления иного обстоятельства (облигаций со структурным доходом), точно рассчитать общий размер купонного дохода по такой облигации, который будет выплачен ее эмитентом?

Ответ: нет. Размер купонного дохода не может быть точно рассчитан, поскольку известен порядок расчета, но неизвестны точная рыночная стоимость активов и (или) точные значения финансовых показателей, от которых зависит величина купонного дохода.

Что из перечисленного не является риском по облигации со структурным доходом?

Ответ: риск получения убытков при погашении облигации со структурным доходом в виде разницы между номиналом облигации и суммой, выплаченной эмитентом при её погашении

Возможно ли точно определить, как повлияет изменение рыночной стоимости активов и (или) значений финансовых показателей, от которых зависит размер купонного дохода по облигации со структурным доходом, на цену продажи такой облигации инвестором на вторичном рынке?

Ответ: нет, точно определить невозможно поскольку на цену облигации со структурным доходом влияет значительное число факторов

Выберите верное утверждение относительно рыночной стоимости облигации со структурным доходом, который зависит от цены определенной акции.

Ответ: рыночная стоимость облигации со структурным доходом зависит от многих факторов, одним из которых является изменение цены соответствующей акции, но не определяется им напрямую

Кем и в какой момент устанавливается порядок определения сумм выплат по облигации со структурным доходом?

Ответ: Порядок устанавливается уполномоченным органом эмитента до даты начала размещения выпуска облигаций со структурным доходом.

Выберите правильное утверждение. Размер дохода инвестора по облигациям со структурным доходом…

Ответ: зависит от обстоятельств и значений, определяемых в отношении базовых активов, которыми могут быть акции, товары, валюты, процентные ставки и иные законодательно определенные показатели

Облигации со структурным доходом гарантируют их владельцам выплату …

Ответ: только номинальной стоимости при погашении ?

Вы приобрели облигацию со структурным доходом, по которой предусмотрен доход по фиксированной ставке купона и купонный доход (не является фиксированным).

Купонный доход по такой облигации зависит от цены акции компании А и выплачивается при погашении облигации при условии, что цена акции компании А на дату наблюдения выше первоначальной цены. Цена акции на дату наблюдения оказалась ниже первоначальной цены на 1%. При этом на дату выплаты купонного дохода цена акции была выше первоначальной цены на 5%.

Что будет выплачено при погашении облигации?

Ответ: доход по фиксированной ставке купона и её номинальная стоимость

Что нужно работникам?

Опцион – отличный инструмент для мотивации работников, особенно в молодых растущих компаниях. Но прежде, чем раздавать опционы, следует убедиться, что фаундер и сотрудники понимают под опционом одно и то же.

А работник, у которого семья и кредиты, хотел бы получить денежную премию (пусть и привязанную к KPI) и в далекое будущее он не заглядывает. Какой-то другой сотрудник, уже прошедший через кузницу стартапов, под опционом понимает немедленное выделение доли и удивляется, не увидев себя в списке учредителей (акционеров).

Из такого недопонимая возникают конфликты и разочарования. Поэтому на первом этапе постарайтесь выяснить, чего именно хотят сотрудники и какой из инструментов будет максимально их мотивировать. Тем, кто хочет получить долю, стоит сразу объяснить, что это не влечет автоматического получения денег и перемещения фамилии долевика в список Forbes.

Опцион на доли в ООО

Возникает вопрос, применима ли эта норма к удостоверению опциона на заключение договора об отчуждении долей в уставном капитале ООО?

По нашему мнению не применима и нотариус не должен истребовать этих документов, равно как и согласия супруга и других участников ООО на отчуждение доли. Это обосновывается природой опциона.

Как мы уже указывали ранее опцион может быть предоставлен в том числе на имущество, которое еще не приобретено продавцом, в том числе на акции или доли в уставном капитале ООО.

В связи с этим на момент предоставления опциона он вполне законно может не обладать вообще никакими правами на указанные доли.

В связи с этим юридический момент проверки документов как бы переносится на момент акцепта. В абз. 6 п. 11 ст. 21 ФЗ об ООО указано, что если безотзывная оферта совершена под отлагательным или отменительным условием, акцептант предоставляет нотариусу, удостоверяющему акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия.

Проблемы с регулированием

По сравнению с опционом на заключение договора купли-продажи (или иной сделки) опционный договор гораздо менее урегулирован на законодательном уровне. Данное состояние имеет как положительные, так и отрицательные черты соответствующего механизма. Она позволяет определять опционные условия самостоятельно, но в то же время в совокупности с релевантной практикой в бизнесе и рассмотрении дел в суде, что может привести к возникновению проблем.

Опционный договор представляет собой перспективный механизм, с помощью которого возможно будет реализовывать опционные схемы в российском праве посредством заключения одного-единственного документа. В будущем этот механизм, вероятнее всего, поможет успешно реализовывать опционные схемы в российском праве.

3. Условия опциона.

Возникновение права реализовать опцион можно поставить в зависимость от наступления определенных условий, расширяющих возможности управленческого стимулирования и владельческого контроля:

достижение определенных показателей выручки и/или прибыли, после которых директор компании (держатель опциона) имеет право получить долю в ее уставном капитале;
недостижение определенных показателей выручки и/или прибыли, при которых у регионального руководителя «изымается» доля в обществе;
прекращение трудовых отношений с ключевым сотрудником, участие которого в уставном капитале общества было мотивационной составляющей;
инвестирование оговоренной в опционе денежной суммы в бизнес;
приобретение оборудования для компании и передача ей в пользование и т.д.

При этом важно:

заранее указать в опционе, как его владелец будет подтверждать нотариусу выполнение условий. Это могут быть налоговые декларации, балансы с отметками, квитанция о перечислении средств. В противном случае опцион реализовать не удастся.
условия не должны быть направлены на затруднение реализации опциона, как это произошло в уже упомянутом деле №А70-3036/2017.

Согласно условиям опциона для удостоверения его акцепта владелец опциона должен был предоставить нотариусу внушительный пакет документов. В частности, документы, подтверждающие правоспособность юридического лица, в том числе устав общества в действующей на момент акцепта редакции, согласия всех заинтересованных лиц, третьих лиц на совершение договора купли-продажи части доли в уставном капитале, документы, подтверждающие принадлежность продавцу отчуждаемой им части доли и ее оплаты, согласие супруги продавца.

Лицо, не являющееся директором или участником общества, подобные документы предоставить не сможет, если только сам участник, выдавший опцион, ему их не передаст. В этой связи суды пришли к выводу, что непредоставление таких документов владельцу опциона в вину поставлено быть не может, а, следовательно, не влечет недействительности акцепта безотзывной оферты.

Лайфхак. Все перечисленные документы обычно запрашиваются нотариусом при оформлении оферты, поэтому в опционе целесообразно указать, что повторно они не предоставляются.

Конечно же при реализации акцепта на опцион, есть РЯД РИСКОВ КАК ДЛЯ ОСНОВАТЕЛЕЙ, ТАК И ДЛЯ РАБОТНИКОВ. Укажем лишь некоторые из них:

— после увольнения работника, он/она остаётся соучредителем компании, эти моменты надо сразу прописывать в корпоративном договоре;

— размытие доли участника (держателя опциона) при вступлении ещё новых учредителей (инвестора, к примеру), невозможность влияния на управленческие решения;

— держатель опциона может передать своё право акцепта третьим лицам, в корпоративном договоре опять же надо всё это учесть.

УСЛОВИЯ, ПРИ КОТОРЫХ РАБОТНИК МОЖЕТ ПОЛУЧИТЬ «ФАНТОМНУЮ ДОЛЮ»

— Достижение определённых экономических показателей (увеличение выручки, среднего чека за период, EBITDA);

— Расширение бизнес-влияния на новых территориях как в одном городе, так и зарубежом (открытие новых офисов зарубежом или новых точек в одном городе);

— Привлечение инвестора;

— Длительность работы с работодателем — основателем стартапа.

С целью получения консультации пишите на почту veritaslaw2009@gmail.com.

Читайте другие статьи по темам:

24.02.2020

Существует 2 вида механизма (один из которых выбирают стороны), для реализации акцепта опциона:

1 МЕХАНИЗМ:

В договоре указываем определённую дату (промежуток времени), в течение которой (или до её истечения) должно быть реализовано право на опцион. После истечения даты право на реализацию опциона прекращается.

2 МЕХАНИЗМ:

В договоре прописываем отлагательные условия, после наступления которых держатель опциона может реализовать своё право на опцион в течение определённого срока.

ТЕХНИЧЕСКАЯ РЕАЛИЗАЦИЯ ОПЦИОНА:

1. Происходит событие, предусмотренное опционным договором;
2. Держатель опциона, чтобы акцептовать опцион (оферту) идёт к нотариусу с пакетом документов для удостоверения наступления обстоятельств, предусмотренных опционным договором.
3. Нотариус изучает документы;
4. Нотариус уведомляет продавца доли в компании;
5. Нотариус подаёт документы в соответствующие регистрационные органы;
6. Переход права собственности на долю держателю опциона. Получение новых учредительных документов.

Опцион на продажу акций:

Если механизм реализации опциона на продажу доли в ООО постепенно отрабатывается и вызывает все меньше вопросов у нотариусов, то с опционом на акции в АО пока всё сложнее. Опцион на акции, заключаемый между акционером и владельцем опциона, нигде не фиксируется и никем не удостоверяется (если только стороны сами не пожелают, например, удостоверить его нотариально). В том числе не фиксируется и у реестродержателя акций, в отличие, например, от залога акций. Отсутствие отметки о наличии опциона лишает его главного полезного свойства — без такой отметки держатель опциона (реальный собственник, например) не сможет перевести владение акциями на себя без участия в этом процессе «юридического» акционера. Последний сначала должен дать распоряжение регистратору о необходимости внести изменения в реестр. Поэтому фактически выдать безотзывную оферту на акции нельзя.

Единственным выходом для АО может стать выдача нотариальной доверенности от акционера Общества держателю опциона или его доверенному лицу на совершение всех необходимых для реализации опциона действий. Это позволит владельцу опциона самостоятельно произвести все манипуляции по перерегистрации акций на себя, однако не гарантирует, что за время с момента выдачи опциона до его реализации акционер не продаст акции кому-то другому. Кроме того, срок доверенности не может превышать трех лет, и ее можно отозвать в любой момент.

Цессия

Законодательством предусмотрена возможность уступки прав по опциону. При этом ее реализация допускается даже в случае, если участники о цессии не договаривались. В соглашении стороны могут зафиксировать недопустимость уступки.

На практике возможны ситуации, когда опцион был заключен с одним лицом, а акцепт направляется другому субъекту.

В законодательстве не установлены какие-либо специальные правила по регулированию оборота прав. Соответственно, при уступке необходимо руководствоваться общими положениями о цессии. Согласно ст. 385 ГК, должника (оферента) необходимо уведомить о смене кредитора.

Если о событии извещает первоначальный кредитор, должник может сразу приступать к исполнению обязанности. Если уведомление получено от нового лица, то оференту должны быть предоставлены доказательства уступки прав. В качестве подтверждения может выступать соглашение о купле-продаже либо отчуждения права на подписание договора по опциону.

Примеры из жизни

Самый простым примером безотзывной оферты является рассылка банком своим клиентам предложений открыть кредитную карту. Получатель, подписывая соглашение, принимает условия договора. Другой потенциальный клиент может просто выбросить предложение в мусорную корзину. Оба клиента будут абсолютно правы, так как рекламная рассылка только информирует покупателя о возможности совершить сделку. Банк уже не может отказать клиенту в выдаче кредита, если он предоставит только паспорт, оферту и не предоставил справку о своих доходах. Только в том случае, если банк успеет отправить отзыв оферты, то он будет имеет право не предоставлять кредит. При этом удостоверение безотзывной оферты не требуется, если в тексте не указан срок отзыва. На практике банки редко прописывают в таких соглашениях предельный срок, в течение которого клиент может оформить кредитную карту.

Какой свет больше всего нужен растениям

Для того чтобы объяснить это более наглядно и понятнее, проведем аналогию с чем-то съедобным. Допустим у вас на столе лежит спелый персик, ягода малины и груша.

Для вашего желудка все равно что вы съедите. Он одинаково хорошо переварит все ягоды и фрукты. Но это не означает, что для вас в последствии не будет никакой разницы. Разные продукты все равно по-разному влияют на ваш организм.

Съесть 10 ягод клубники это не то же самое, что 10 груш или персиков. Вы должны найти определенный баланс.

То же самое происходит и со светом для растений. Ваша задача грамотно подобрать, насколько каждого света должно быть в общем спектре. Только таким образом можно рассчитывать на быстрый рост.

Самый главный вопрос — какой свет будет считаться лучшим? Казалось бы, что тут гадать. Лучший вариант это солнечный свет и его близкие аналоги.

Ведь миллионы лет растения именно под ним и развивались. Однако посмотрите на картинку ниже. Вот как реально выглядит интенсивность солнечного света.

Видите, насколько здесь много зеленого. А как мы выяснили ранее, он хоть и полезен, но не в такой степени как другие лучи. Когда говорят, что солнечный свет самый эффективный и нечего отступать от матушки природы, не учитывают один простой факт.

В реальной жизни, а не в экспериментах, растения адаптируются не только к солнечному свету, но также и к условиям окружающей их среды, в которой они произрастают.

Допустим на глубине водоема, где растет какая-то зелень, доминирует синий цвет. А вот в лесу под кроной деревьев, уже победителем выходит зеленый.

Поэтому мнение, что солнечный свет самый лучший, в корне не верно. Здесь нужно больше говорить о том, что он самый универсальный и подходит абсолютно для разных условий.

А вот по поводу его эффективности в отдельных случаях возникают существенные вопросы. Вот оптимальное распределение спектров для двух самых популярных у нас овощей — огурца и помидора:

Всего на этих двух элементарных примерах между огурцом и томатом хорошо видно, насколько у них разная потребность. И если одной и той же лампочкой засвечивать оба овоща сразу, то результаты будут совершенно непредсказуемыми.

Особенности безотзывной оферты

Из самого названия документа понятно, что такая оферта не может быть отменена после подписания. Лицо, инициирующее выпуск договора, не может изменять условия обслуживания договора. Поэтому текст документа должен быть сразу оформлен простым и понятным языком, чтобы ни у одной из сторон не возникало разногласий по поводу трактовки терминов.

Еще одна отличительная черта — отсутствие срока отзыва оферты. Адресат, получивший предложение, не обязан заключать договор, но он может отказаться от предложения. Рассмотрим эту ситуацию на примере той же кредитной карты. Один клиент после получения карты сразу же ее активирует, а другой — выкидывает в мусорку вместе с бюллетенем.

Часто такие соглашения используются участниками ООО при реализации компании третьим лицам. Изменения, внесенные в законодательство об ООО с 2020 года, коснулись этого вопроса. Теперь только нотариальное удостоверение безотзывной оферты делает такой документ действительным.

Опцион на продажу акций:

Если механизм реализации опциона на продажу доли в ООО постепенно отрабатывается и вызывает все меньше вопросов у нотариусов, то с опционом на акции в АО пока всё сложнее. Опцион на акции, заключаемый между акционером и владельцем опциона, нигде не фиксируется и никем не удостоверяется (если только стороны сами не пожелают, например, удостоверить его нотариально). В том числе не фиксируется и у реестродержателя акций, в отличие, например, от залога акций. Отсутствие отметки о наличии опциона лишает его главного полезного свойства – без такой отметки держатель опциона (реальный собственник, например) не сможет перевести владение акциями на себя без участия в этом процессе «юридического» акционера. Последний сначала должен дать распоряжение регистратору о необходимости внести изменения в реестр. Поэтому фактически выдать безотзывную оферту на акции нельзя.

3. Условия опциона

Возникновение права реализовать опцион можно поставить в зависимость от наступления определенных условий, например:

достижение неких показателей выручки и/или прибыли, после которых директор компании имеет право получить долю в уставном капитале;
инвестирование оговоренной в опционе денежной суммы в бизнес;
приобретение оборудования для компании и передача ей в пользование и т.д.

При этом важно:

(А) заранее указать в опционе, как его владелец будет подтверждать нотариусу выполнение условий. В вышеприведенных примерах это могут быть налоговые декларации, балансы с отметками, квитанция о перечислении средств.

В противном случае опцион реализовать не удастся.

(Б) условия не должны быть направлены на затруднение реализации опциона.

Это произошло, например, в уже упомянутом деле А70-3036/2017. Согласно условиям опциона, который стал предметом спора, для удостоверения его акцепта владелец опциона должен был предоставить нотариусу внушительный пакет документов.

В частности, документы, подтверждающие правоспособность юридического лица, часть доли в уставном капитале которого отчуждается, в том числе устав общества в действующей редакции на момент акцепта, согласия всех заинтересованных лиц, третьих лиц на совершение договора купли-продажи части доли в уставном капитале путем выдачи безотзывной оферты и ее акцепта, документы, подтверждающие принадлежность продавцу отчуждаемой им части доли и ее оплаты, согласие супруги продавца или заявление об отсутствии супруги, имеющей право на долю в уставном капитале общества, как совместно нажитое в период брака имущество, или брачный договор.

Безусловно, такие документы лицо, не являющееся директором или участником общества, предоставить не сможет, если только сам участник, выдавший опцион, ему их не передаст. В этой связи суды пришли к выводу, что непредоставление таких документов владельцу опциона в вину поставлено быть не может, а, следовательно, не влечет недействительность акцепта безотзывной оферты.

Справедливости ради отметим, что все перечисленные документы обычно запрашиваются нотариусом при оформлении оферты, поэтому в опционе целесообразно указать, что повторно они не предоставляются.

Нельзя составить опцион на долю, которую поучишь в будущем

Одно из частых заблуждений, что нельзя заключить опцион на заключение договора в отношении долей, которых нет. Однако законодатель указывает, что предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим идентифицировать его на момент акцепта безотзывной оферты (абз. 2 п. 4 ст. 429.2 ГК РФ). То есть стороны, например, могут определить в соглашении, в какой срок будет создано ООО, кто будет его участниками, как будут распределены доли, какое наименование будет у общества и т. д. Аналогично можно определить и доли, которые будут куплены в будущем: в каком количестве, в каком обществе, кто будет продавцом и иные определяющие условия в зависимости от конкретной ситуации.

Данная позиция подтверждается также ст. 455 ГК РФ, согласно которой договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем. Одновременно с этим сама конструкция опциона свидетельствует о возможности указания в качестве условия для акцепта действий, зависящих от сторон, в связи с чем приобретение акций стороной, предоставившей опцион, может быть квалифицировано в качестве такого условия.

Опцион на заключение договора

Проиллюстрируем применение опциона в данной сфере на примере судебного акта: Решение Арбитражного суда города Москвы от 09.07.2014 по делу № А40-9569/2014, оставленное без изменения Постановлением 9 ААС от 24.11.2014: Сторонами заключен договор о совершении сделки по отчуждению доли в ООО на условиях опциона (необязательное право покупателя не ранее определенного срока купить у продавца часть доли в обществе).

Договор необходимо нотариально удостоверить, после этого момента он вступает в силу. Однако использование опционного договора не является обязательным, обеспечение исполнения договоренностей может достигаться и иными способами.

Наступление срока выкупа не является обязательной причиной выкупа долей. Если требование от покупателя не поступает в течение 10 дней с момента наступления срока выкупа – опцион прекращает свое действие. Продавец обязуется вернуть покупателю стоимость предмета выкупа, а стоимость премии опциона переходит в собственность продавца.

Стоимость предмета выкупа была передана покупателем продавцу по расписке.

Опцион на заключение договора об отчуждении доли в уставном капитале (Лоренц Д.В.)

Кроме того, в литературе правильно полагают, что предметом опциона не может быть право, которое и так принадлежит покупателю в силу закона и за него не может устанавливаться дополнительная плата продавцом .

В данном случае потенциальные акцептанты (участники общества или общество) в силу закона (или для самого общества — в силу устава) имеют преимущественное право на заключение договора купли-продажи с участником, который намерен продать свою долю в уставном капитале третьему лицу.

Поэтому, даже если продавец не направляет оферту участникам, последние вправе в судебном порядке потребовать перевода на них прав и обязанностей покупателя (п.

18 ст. 21 ФЗ «Об ООО»).——————————— Лубягина Д.В., Бычков А.И. Опционный договор // Имущественные отношения в Российской Федерации. 2022.